como limitar a responsabilidade em um contrato? (com exemplos)

quando se trata de Contratos Comerciais, as pessoas geralmente se concentram no lucro potencial, em vez dos riscos, obrigações e passivos potenciais associados ao contrato. No entanto, se você é um vendedor, prestador de serviços ou comprador de bens e serviços, você deve prestar atenção às suas responsabilidades potenciais. É crucial avaliar a extensão de seus passivos potenciais e limitá-los sempre que possível. Este guia irá ajudá-lo a gerenciar e mitigar tais riscos através do uso de cláusulas de limitação e exclusão de responsabilidade.

como limitar a responsabilidade em um contrato?

a maneira mais direta para as partes limitarem suas responsabilidades sob um contrato é (I) excluir a responsabilidade por certos tipos de perda por meio da exclusão da cláusula de responsabilidade ou (ii) colocar um limite financeiro de responsabilidade por tais perdas por meio de uma cláusula de limitação de responsabilidade. A limitação das cláusulas de responsabilidade, isenção ou exclusão visa limitar ou excluir a responsabilidade de uma parte, ou os direitos ou recursos da contraparte.

A seguir estão alguns exemplos de limitação de responsabilidade, de exclusão ou isenção de cláusulas utilizado para limitar a uma parte do passivo, em um contrato:

• limite Financeiro global da responsabilidade ou tampas de diferentes tipos de passivos;

• danos Liquidados para definir a quantidade de responsabilidade;

• Exclusão de determinados tipos de perdas consequenciais ou indirectos, perdas, lucros cessantes, perda de terceiros responsabilidades;

• Exclusão de determinadas condições implícitas, garantias ou lei – por exemplo, garantias implícitas sob Desleal em Contratos de Vendas ou de Mercadorias legislação;

• Exclusão de remédios específicos de desempenho específicos ou set-off de direitos;

• o Tempo limite é definido em créditos;

• Força maior cláusula de isenção de responsabilidade de uma possível evento;

• acordo integral e cláusula de não dependência;

• garantias ou indenização para inclusões específicas.

eficácia das cláusulas de limitação de Responsabilidade e exclusão

as cláusulas de limitação de responsabilidade e exclusão são formas eficazes de equilibrar o risco entre as partes em um contrato comercial. Eles permitem que as partes esclareçam o que não querem assumir a responsabilidade e excluam sua responsabilidade por meio dessas cláusulas. No entanto, as cláusulas de limitação de responsabilidade e exclusão precisam ser abordadas com cuidado.

Para uma cláusula de exclusão ou limitação de responsabilidade cláusula para ser eficaz, deve satisfazer os seguintes requisitos:

• A cláusula deve ser incorporada ao contrato

• A cláusula deve ser clara e cobrir o passivo em questão.

• a cláusula deve ser razoável e não constitui uma penalidade.

• a cláusula não é proibida por lei.

a incorporação de cláusula de limitação de Responsabilidade / cláusula de exclusão no contrato

a limitação de cláusulas de responsabilidade, exclusão e isenção deve ser incorporada ao contrato para que sejam eficazes. Existem 3 maneiras principais de serem incorporadas a um contrato / Contrato:

• por Assinatura-se uma pessoa assina um contrato com os Termos, ela está vinculada aos Termos, mesmo que não os leia.
• por Aviso Prévio – uma cláusula de exclusão / cláusula de limitação de Responsabilidade não será incorporada ao contrato, a menos que a outra parte realmente soubesse ou tenha recebido aviso suficiente dele. Os Termos de exclusão / limitação devem ser parte integrante do contrato e devem ser dados no momento em que foi feito.
• por costume-onde as partes tiveram negociações anteriores com base na cláusula de limitação de responsabilidade / exclusão, desde que as partes tenham conhecimento real da cláusula, essa cláusula pode ser incluída em contratos posteriores.

limpar e cobrir a responsabilidade em questão

as cláusulas de limitação de responsabilidade, exclusão e isenção devem ser elaboradas com o devido cuidado. Em particular, a responsabilidade em questão deve ser claramente definida ao redigir essas cláusulas. O passivo excluído deve ser marcado com o passivo restante sendo recuperável nos termos do contrato. Os termos utilizados devem cobrir clara e inequivocamente a obrigação ou responsabilidade que procuram excluir ou restringir.

por exemplo, em vez de uma redação geral para excluir “qualquer perda causada”, seria útil usar termos mais específicos, como excluir “qualquer perda decorrente de intenção intencional ou negligência” no que diz respeito à perda decorrente de negligência. Termos claros reduzem a probabilidade de litígios caros no futuro.

a limitação das cláusulas de responsabilidade e exclusão também precisará ser incorporada ao contrato para que elas sejam efetivas. Isso não deve ser um problema em que ambas as partes concordem e assinem o contrato escrito. No entanto, seria um problema se o fornecedor ou prestador de serviços fornecesse os bens e serviços com base em seus termos e Condições, sem exigir que o cliente assine ou reconheça.

seus termos e condições (incluindo a limitação de cláusulas de responsabilidade e exclusão) só podem ser “aceitos” por sua contraparte se (i) tiver sido razoavelmente levado à atenção da outra parte; e (ii) a contraparte comprar os bens e serviços de qualquer maneira estar ciente de tais termos e Condições. Quanto mais incomum ou onerosa for a limitação da cláusula de responsabilidade/exclusão, mais destaque ela deve ser.

se o comprador lhe enviou sua forma de” termos e Condições”, isso tornaria as coisas ainda mais complicadas. Isso resultará em uma” batalha dos formulários”, onde a parte que enviar pela última vez” Termos e condições ” antes da transação será considerada como tendo aceitado os termos da outra parte. Será necessário determinar quem é a parte vencedora para decidir qual limitação de responsabilidade e cláusulas de exclusão foi incorporada.

A Limitação ou Exclusão de Responsabilidade deve ser Razoável

Uma limitação de responsabilidade ou cláusula de exclusão poderá ser aplicada se não é razoável, por exemplo, se os limites de responsabilidade são demasiado baixos ou exclusões demasiado abrangente. Quanto mais razoável, estreita e realista a cláusula, maior a probabilidade de ser mantida por um tribunal.

em relação a um contrato comercial geral, a responsabilidade por quebra de contrato não pode ser excluída sem motivos razoáveis para fazê-lo. O que constitui razoável dependerá dos fatos, incluindo, mas não se limitando a: (i) a posição relativa de barganha de cada parte, (ii) se existem opções alternativas disponíveis e (iii) se quaisquer incentivos para concordar foram dados a tais termos.

a desvantagem de redigir uma cláusula abrangente de limitação ou exclusão de responsabilidade é que ela pode correr o risco de ser derrubada pelo Tribunal. Se toda a cláusula de limitação de Responsabilidade for derrubada, a parte poderá enfrentar responsabilidade ilimitada, o que é exatamente o oposto do que as partes desejam.

se houver termos ambíguos, o tribunal poderá aplicar a regra “contra proferentem”, o que significa que a cláusula será interpretada estritamente, interpretando qualquer ambiguidade contra a parte que busca confiar nela. O tribunal também examinará os outros termos contratuais acordados para determinar as intenções originais das partes e intervir apenas quando estritamente necessário.

Estatuto e outros requisitos legais

em muitas jurisdições de direito comum, existem contratos injustos e legislação de proteção ao consumidor que buscam equilibrar políticas públicas com liberdade de contrato. Eles estão em vigor porque muitas vezes há um desequilíbrio de poder entre as Partes Contratantes; a legislação garante que a parte mais forte não seja livre para impor seus termos à parte mais fraca nas negociações para se absolver de quaisquer responsabilidades e obrigações potenciais.Por exemplo, a Lei de termos de contrato injusto em inglês impõe um teste de razoabilidade em muitas cláusulas de limitação, como responsabilidades por negligência, deturpação e termos implícitos. Como o teste acima, a cláusula deve ser justa e razoável nas circunstâncias que eram, ou deveriam razoavelmente ter sido, conhecidas ou na contemplação das partes no momento da entrada no contrato.Além disso, a lei inglesa estipula que não se pode excluir ou limitar a responsabilidade por Morte ou danos pessoais causados por negligência. Outras responsabilidades causadas por negligência só podem ser limitadas ou excluídas se os Termos do contrato passarem no “teste de razoabilidade”. Além disso, geralmente não há limitação de responsabilidade por fraude.
Se você precisar de qualquer informação sobre a rescisão por violação de contrato, você pode consultar nosso blog, post aqui: https://docpro.com/blog/terminate-contract-breach

Tipos de Limitação de Responsabilidade e Cláusulas de Exclusão

Os dois principais tipos de cláusulas (i) limite de responsabilidade cláusula financeira caps em direitos e obrigações; (ii) cláusula de exclusão que procuram excluir ou limitar certos tipos de perda de:

limitar a responsabilidade em contratos

(a) a maneira mais fácil de restringir a responsabilidade é especificar um limite máximo de Responsabilidade Financeira agregada em sua cláusula de limitação de responsabilidade, como tal:

o valor agregado da responsabilidade da parte a para todas as reivindicações não deve exceder .

em vez de ter um valor monetário fixo, o valor também pode ser expresso como x vezes o valor dos bens e serviços fornecidos pela Parte A. Geralmente,” inadimplência manifesta e imprudente, fraude, deturpação fraudulenta ou má conduta imprudente da parte inadimplente ” não serão incluídos no limite de responsabilidade.

(b) Outra maneira é a de impor uma tampa sobre um indivíduo pedido, por exemplo,:

o Partido A não será responsável por qualquer indivíduo Reclamação, a menos que a responsabilidade de Terceiros em relação a tal Reclamação excede (caso em que a Parte Um é responsável apenas pelo excesso ).

isso pode parecer mais razoável no tribunal como um limite de responsabilidade agregado para todas as reivindicações que podem ser interpretadas como muito amplas ou abrangentes.

(c) para itens, produtos ou serviços de maior valor, pode-se desejar definir um limite financeiro mínimo para uma reclamação:

a parte a não será responsável por qualquer reclamação, a menos que o valor agregado da responsabilidade da parte a por todas as reclamações exceda ).

isso é como excesso no seguro de carro. É feito para desincentivar pequenas reivindicações, a menos que o passivo agregado esteja acima de um determinado limite.

Indemnização

As partes podem desejar aceitar, antecipadamente, o número de perdas e danos que poderiam ser recuperados em relação a um determinado violação, como em:

Se, e , em seguida, Uma das partes será responsável por perdas e danos por atraso na taxa especificada abaixo:

Danos liquidados são utilizados para avaliar os danos decorrentes da mora no cumprimento de obrigações contratuais ou não alcançar o desempenho ou critérios de saída. Isso geralmente é elaborado como uma porcentagem do valor do trabalho por dia após a data de conclusão.

o Valor estipulado deve representar danos liquidados julgados no momento em que o contrato foi feito, pois equivale a uma pré-estimativa genuína do dano que a parte inocente sofreria por causa da violação. No entanto, será inexequível se for uma penalidade projetada para garantir a execução do contrato, independentemente de a perda Real ser maior ou menor do que o dano liquidado. Em geral, se a quantidade de dano liquidado for desproporcionalmente alta, corre um risco maior de ser considerada uma penalidade inexequível.

Limite de Tempo

Outra restrição é a de impor um limite de tempo para reclamações:

Festa não será responsável por qualquer Reclamação, a menos que ele recebe da Parte B de notificação por escrito contendo detalhes específicos da Reclamação, incluindo a Parte B da estimativa (em um, sem prejuízo do disposto base) do montante de tal Reclamação ou antes , no caso de uma Reclamação por descumprimento de quaisquer das Garantias.

novamente, o limite de tempo não deve ser muito curto, caso contrário, correria o risco de ser considerado irracional e, portanto, tornar-se inexequível.

exclusão da cláusula de Responsabilidade

(a) também se pode optar por excluir completamente certas categorias de responsabilidade. Os exemplos mais comuns são perdas indiretas, como perda de lucro, perda de receita e perda de negócios. Por exemplo:

Partido não devem, sob quaisquer circunstâncias, o que quer que seja responsável por:

1. 1. perda de lucros; ou

   2. quaisquer danos especiais, indirectos ou consequentes perdas, custos, danos, encargos ou despesas.

(b) Você também pode querer excluir perdas ou danos de categorias distantes, passivos contingentes ou onde o escopo de perdas ou danos potenciais é muito vago para ser precificado. Outros itens que você pode querer esculpir são reivindicações decorrentes dos atos ou omissões da parte reclamante, e reivindicações como resultado de uma mudança na lei.

(c) além disso, pode-se excluir o dinheiro pago pela seguradora em relação ao sinistro do sinistro, ou se já reclamado, ser pago à parte inadimplente. Isso impedirá que a parte reclamante seja duplamente compensada.

menor padrão de desempenho

outra maneira de limitar a responsabilidade é diminuir o padrão de desempenho sob o contrato. Por exemplo, a obrigação de usar “habilidade e cuidado razoáveis” é muitas vezes mais fácil de alcançar do que a garantia de que algo será “adequado para o propósito. Da mesma forma, a obrigação de realizar com base no “melhor esforço” é um compromisso mais razoável do que usar os “melhores esforços”, pois os “melhores esforços” exigiriam que você fizesse todo o possível para alcançar o resultado, independentemente de ser contra seu interesse comercial. Por outro lado, o” melhor esforço ” requer apenas que você faça o seu melhor esforço para alcançar o resultado e não exige que você tome medidas extras; isso pode ser contrário aos seus interesses comerciais.

garantia

em vez de tentar chegar a um acordo sobre as perdas e responsabilidades a excluir, pode-se também identificar as perdas que as partes pretendem ser recuperáveis e incluí-las como garantias. Isso é mais fácil para as partes concordarem e tudo o mais fora das garantias será excluído. As garantias são comuns para itens, serviços e empresas com preços maiores. Além disso, os itens que foram divulgados podem ser excluídos das garantias.

a parte a não será responsável por qualquer reclamação em relação a qualquer fato, assunto, evento ou circunstância na medida em que:

(a) (no caso de uma reclamação por violação da Garantia) de tal fato, assunto, evento ou circunstância tem sido divulgada no presente Acordo, a Divulgação de Letra ou em qualquer documento divulgados a qualquer diretor ou consultor profissional para o Partido B; ou

(b) subsídio, disposição ou de reserva tenha sido feita por tal fato, a matéria, evento ou circunstância ou na medida em que o pagamento ou quitação de a questão relevante tem sido levado em conta nele.

cláusula de acordo integral

para limitar a responsabilidade potencial de declarações pré-contratuais inocentes ou não intencionais que podem inadvertidamente se tornar uma representação pré-contratual, é comum que as partes incluam uma cláusula de “acordo integral” e/ou uma cláusula de “não confiança” no contrato. Uma cláusula de acordo integral geralmente inclui termos para o efeito de:

este Acordo estabelece todo o acordo e entendimento entre as partes em relação ao assunto do mesmo.

uma cláusula de não dependência é mais comum para contratos financeiros. Com cláusulas de não dependência, as partes reconhecem que tomaram suas próprias decisões independentes para celebrar o contrato e não confiaram em representações feitas fora do contrato.

força maior

força maior é uma cláusula comum em um contrato comercial que estipula as consequências de eventos extraordinários ou imprevistos que estão além do controle das partes. Um exemplo disso é o descrito como um”ato de Deus”. Uma cláusula de força maior de amostra pode ser definida da seguinte forma: Nenhuma das partes será responsável por qualquer falha ou atraso no desempenho de qualquer de suas obrigações sob ou nos termos deste contrato, se tal falha ou atraso for devido a qualquer causa fora de seu controle razoável, e eles terão direito a uma extensão razoável do tempo para executar tais obrigações como resultado de tal causa.

a cláusula de força maior ajuda a limitar a responsabilidade e alocar riscos quando eventos imprevistos afetam negativamente a capacidade de uma ou ambas as partes de cumprir suas obrigações contratuais no prazo ou na íntegra.

Para uma lista mais completa de força maior cláusulas, por favor consulte o nosso modelo aqui:

https://docpro.com/doc1647/general-boilerplate-clause-term-force-majeure

Conclusão

Limitação de responsabilidade e cláusulas de exclusão são de fundamental importância na gestão e alocação de riscos nos contratos comerciais. Muitas vezes, são objecto de intensas negociações entre as partes contratantes utilizadas para excluir certos tipos de perdas ou estabelecer um limite financeiro para a responsabilidade total das Partes Contratantes. Deve-se considerar os seguintes fatores ao negociar cláusulas de limitação de responsabilidade:

• o valor do contrato,

• o papel e as responsabilidades das partes,

• os potenciais riscos e responsabilidades, e

• o relativo poder de negociação das partes.

você pode muito bem ter limitação de responsabilidade e cláusulas de exclusão com tudo a seu favor (ou seja, limite mínimo de responsabilidade e exclusão de todas as responsabilidades), mas se essas cláusulas forem excessivamente amplas e onerosas, elas podem ser facilmente consideradas inexequíveis pelo Tribunal. Se essa situação surgir, eles não apenas não alcançariam o propósito pretendido, mas podem ter o efeito oposto de não oferecer proteção contra responsabilidade ilimitada.

uma cláusula bem elaborada permite que ambas as partes equilibrem seus riscos com os benefícios do contrato. Se você está procurando uma lista mais abrangente de limitações de responsabilidade e cláusulas de exclusão, você pode consultá-los aqui:

https://docpro.com/doc1780/general-boilerplate-clause-term-limitation-of-liability-exclusion-clause